2010年證券從業(yè)考試發(fā)行與承銷筆記(2)

第二章　股份有限公司概述

第一節(jié)　股份有限公司的設(shè)立

　　【考試要求】

　　●熟悉股份有限公司設(shè)立的原則、方式、條件和程序。

　　●了解股份有限公司發(fā)起人的概念、資格及其法律地位。

　　●熟悉股份有限公司章程的性質(zhì)、內(nèi)容以及章程的修改。

　　●掌握股份有限公司與有限責(zé)任公司的差異、有限責(zé)任公司和股份有限公司的變更要求。

　　【考試重點(diǎn)】

　　●股份有限公司設(shè)立的原則、方式、條件。

　　●股份有限公司與有限責(zé)任公司的差異、有限責(zé)任公司和股份有限公司的變更要求。

　　【知識(shí)點(diǎn)1】股份有限公司的設(shè)立原則

　　設(shè)立原則：

　　一般性：符合《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

　　特殊性：以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件(股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和特定對(duì)象募集設(shè)立，實(shí)行準(zhǔn)則設(shè)立原則)。

　　【知識(shí)點(diǎn)2】設(shè)立方式

　　發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司(發(fā)起人認(rèn)足全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu))。

　　募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集(2005年10月27日修訂實(shí)施的《公司法》)。

　　在1994年的公司法之前，《股份有限公司規(guī)范意見》將募集設(shè)立分為定向募集設(shè)立和社會(huì)募集設(shè)立→1994年6月19日，原國(guó)家體改委通知停止審批定向募集股份有限公司→1994年7月1日的公司法規(guī)定我國(guó)募集設(shè)立的公司均指向社會(huì)募集設(shè)立的股份有限公司→2005年10月27日修訂實(shí)施的《公司法》。

　　【例1·單項(xiàng)選擇】募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分通過向社會(huì)(　)設(shè)立的方式。

　　A.私募　　　B.定向發(fā)行

　　C.招募　　　D.公開發(fā)行

　　[答疑編號(hào)911020101]

　　【答案】D

　　【知識(shí)點(diǎn)3】設(shè)立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)：2≤發(fā)起人人數(shù)≤200，并且有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　　股份有限公司的注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元(法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定)。

　　3.發(fā)起設(shè)立的注冊(cè)資本為全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額(第一，全體發(fā)起人首次出資額≥注冊(cè)資本的20%，剩余的部分自公司成立之日內(nèi)兩年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足，在繳足前不得向他人募集股份)。

　　4.募集方式設(shè)立注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額(發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份≥注冊(cè)資本的35%，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定)

　　【例2·單選題】以募集方式設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的(　)。

　　A.35%　　　　B.20%

　　C.25%　　　　D.40%

　　[答疑編號(hào)911020102]

　　【答案】A

　　5.不得抽回資本：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外。

　　6.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定：發(fā)起人必須依照規(guī)定申報(bào)文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。

　　7.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。其中，發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份的，須向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送公司章程草案。

　　8.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)(名稱按照行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)和組織形式依次組成;建立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)等公司的組織機(jī)構(gòu))。

　　9.有公司住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所(確定公司注冊(cè)級(jí)別管轄、訴訟文書送達(dá)、債務(wù)履行地點(diǎn)、法院管轄及法律適用等法律事項(xiàng)的依據(jù))。
 

　　【知識(shí)點(diǎn)4】設(shè)立程序

　【知識(shí)點(diǎn)5】股份有限公司的發(fā)起人

　　1.概念

　　依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者，既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

　　2.資格

　　(1)自然人：應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(2)法人：應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)(工會(huì)、大學(xué)不可以，如是實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)、國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)企業(yè)法人登記，然后才可以作為發(fā)起人)+公司向其他企業(yè)投資不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人+投資或擔(dān)保由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議+不得超過公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)的限額規(guī)定。

　　(3)外商投資企業(yè)：

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足+已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目+已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　國(guó)家鼓勵(lì)外商直接投資的行業(yè)，所占股本比例不受限制。

　　屬于限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)不得違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。

　　不得作為國(guó)家禁止外商投資行業(yè)的公司的發(fā)起人。

　　此外，以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)向其他公司投資時(shí)，依照公司章程的規(guī)定，不得超過公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)的限額規(guī)定。

　　公司可以設(shè)立子公司或者分公司，前者具有法人資格，后者沒有。

　　3.法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會(huì)、推薦公司董事會(huì)候選人、起草公司章程、公司成立后享受股東的權(quán)利、公司不能成立承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。