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第七章 個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)法律法規(guī)
考試大綱規(guī)定的考試要求:
一、個人理財業(yè)務(wù)活動涉及的相關(guān)法律
(一)《中華人民共和國民法通則》
(二)《中華人民共和國合同法》
(三)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》
(四)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
(五)《中華人民共和國證券法》
(六)《中華人民共和國證券投資基金法》
(七)《中華人民共和國保險法》
(八)《中華人民共和國信托法》
(九)《中華人民共和國個人所得稅法》
(十)《中華人民共和國物權(quán)法》
二、個人理財業(yè)務(wù)活動涉及的相關(guān)行政法規(guī)
(一)《中華人民共和國外資銀行管理條例》
(二)《期貨交易管理條例》
三、個人理財業(yè)務(wù)活動涉及的相關(guān)部門規(guī)章及解釋
(一)《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》
(二)《證券投資基金銷售管理辦法》
(三)《保險兼業(yè)代理管理暫行辦法》和《關(guān)于規(guī)范銀行代理保險業(yè)務(wù)的通知》
(四)《個人外匯管理辦法》和《個人外匯管理辦法實施細則》
要點詳解:
首先需要把握的知識點:涉及個人理財業(yè)務(wù)的法律、法規(guī)、從立法主體來分可以分為三個層次:
1.全國人大或人大常委會制定和修改的法律
2.國務(wù)院制定的行政法規(guī)
3.由國務(wù)院組成部門在職責范圍內(nèi)制定的部門規(guī)章
一、個人理財業(yè)務(wù)活動涉及的相關(guān)法律
(一)《中華人民共和國民法通則》
與個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容主要包括:
1.知識點一:《民法通則》的概念
《民法通則》是我國民事活動中一些共性問題所作的法律規(guī)定。確定了民事活動的基本原則。內(nèi)容包括公民和法人的法律地位、民事法律行為、民事代理制度、民事權(quán)利和民事責任等。
2.知識點二:民事法律行為的基本原則
(1)內(nèi)容包括:自愿、公平、等價有償、誠實信用。
(2)重點把握:誠實信用原則,指民事活動中,民事主體應(yīng)該誠實、守信用,正當行使權(quán)利和義務(wù)。
誠實信用原則是民事活動中最核心、最基本的原則。
3.知識點三:民事法律關(guān)系主體:
(1)公民(自然人)
①《民法通則》規(guī)定:自然人的民事權(quán)利能力具有平等性、不可轉(zhuǎn)讓性等特點。
②《民法通則》規(guī)定:自然人的民事行為能力:
第一、完全民事行為能力人:18周歲以上的公民;或16周歲以上不滿18周歲以自己的勞動收入為主要生活來源的公民;
第二、限制民事行為能力人:10周歲以上的未成年人;不完全辨認自己行為的精神病人。
第三、無民事行為能力人:不滿10周歲的未成年人;不能辨認自己行為的精神病人。
限制民事行為能力人和無民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定代理人。
個人理財業(yè)務(wù)的客戶應(yīng)當是完全民事行為能力人,以及限制民事行為能力人和無民事行為能力人的法定代理人。
(2)法人
①概念:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。
②成立條件:依法成立、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費、有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所、能夠獨立承擔民事責任。
③分類:企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。
(3)非法人組織。
概念:指不具有法人資格但能以自己的名義進行民事活動的組織。
依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織、合伙型聯(lián)營企業(yè);中外合作企業(yè)、外資企業(yè);銀行在各地的分支機構(gòu);鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等。
4.知識點四:個人理財業(yè)務(wù)活動中的民事法律關(guān)系主體包括商業(yè)銀行和客戶,而且是平等的民事主體。
5.知識點五:民事代理制度
(1)代理的特征:
①代理人須在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為
②代理人須以被代理人的名義實施代理行為
③代理行為必須是具有法律效力的行為
④代理行為須直接對被代理人發(fā)生效力
⑤代理人在代理活動中具有獨立的法律地位
(2)代理權(quán)的類別:委托代理、法定代理和指定代理。
重點把握:
委托代理是一種委托合同關(guān)系。書面形式的委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或名稱、代理事項、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或蓋章。
被代理人對代理人在代理權(quán)限內(nèi)的代理行承擔民事責任。
【例題】個人理財業(yè)務(wù)中,客戶與商業(yè)銀行之間的關(guān)系是( )
A.委托代理 B.經(jīng)紀 C.信托 D.存款合同
『正確答案』A
『答案解析』個人理財業(yè)務(wù)中客戶委托商業(yè)銀行理財,實質(zhì)就是商業(yè)銀行代理客戶理財,客戶與銀行之間是委托代理關(guān)系
(二)《中華人民共和國合同法》
與個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容主要包括:
1.知識點一:合同的概念
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利業(yè)務(wù)關(guān)系的協(xié)議。包括口頭形式、書面形式合同等
2.知識點二:合同的訂立
合同的當事人應(yīng)該具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,當事人可以委托代理人訂立合同。當事人在訂立合同的時候,要保守商業(yè)秘密。
3.知識點三:格式條款合同
格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的,在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
格式條款理解有爭議的,應(yīng)當按照通常理解來理解。有兩種以上解釋的,應(yīng)當作出不利于格式條款提供方的解釋。
4.知識點四:無效合同的情形
①一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同
②惡意串通、損害國家、集團或第三方利益的合同
③以合法目的掩蓋非法目的的合同;
④損害社會公共利益
⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定
5.知識點五:可撤銷合同的情形
①因重大誤解訂立的
②在訂立合同時顯失公平的
③一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危,是對方在違背真實意思情況下訂立的合同,可請求法院或仲裁機構(gòu)撤銷。
6.知識點六:合同履行的抗辯權(quán)
①同時抗辯權(quán),應(yīng)當同時履行的合同一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求
②先履行抗辯權(quán),存在履行順序的合同后履行方,在先履行方未履行時有權(quán)拒絕其履行要求
③不安抗辯權(quán)的,合同一方有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽、有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形可以中止履行合同
7.知識點七:違約責任的承擔形式
①違約金
②賠償損失
③強制履行
④定金責任
⑤采取補救措施
【例題】甲和乙訂立合同,規(guī)定甲應(yīng)于2009年2月5日交貨,乙應(yīng)于2月20日付款,1月底,甲有確鑿證據(jù)表明無力付款,于是未按期履行合同。依據(jù)合同法的原理,表述正確的是( )
A.甲有權(quán)不按合同約定交貨,除非乙提供相應(yīng)的擔保
B.甲無權(quán)不按合同約定交貨,但可以要求乙提供相應(yīng)的擔保
C.甲無權(quán)不按合同約定交貨,但可以僅先付部分貨物
D.甲應(yīng)按合同約定交貨,但乙不支付貨款可追究其違約責任
『正確答案』A
『答案解析』根據(jù)不安抗辯權(quán),雙務(wù)合同中有先履行義務(wù)的一方,因?qū)Ψ疆斒氯说呢敭a(chǎn)狀況惡化,有難為履行業(yè)務(wù)的可能時,在對方未履行或提供擔保前,有權(quán)拒絕自己的履行。
(三)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》
與個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容主要包括:
1.知識點一:《商業(yè)銀行法》
于1995年5月10日第八屆全國人大常委會13次會議通過,并與1995年7月1日起生效。2003年12月27日修訂。
內(nèi)容包括總則、商業(yè)銀行的設(shè)立和組織機構(gòu)、對存款人的保護、貸款和其他業(yè)務(wù)的基本規(guī)則、財務(wù)會計、監(jiān)督管理、接管和終止、法律責任和附則共九章。
2.知識點二:商業(yè)銀行的性質(zhì)
商業(yè)銀行是依照《商業(yè)銀行法》和《公司法》的規(guī)定設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。
設(shè)立商業(yè)銀行應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準。
3.知識點三:商業(yè)銀行的組織形式
商業(yè)銀行的組織形式有兩種:有限責任公司和股份有限公司。
商業(yè)銀行可以設(shè)立分支機構(gòu),分支機構(gòu)不具法人資格。總行對其各分支機構(gòu)實行全行統(tǒng)一核算、統(tǒng)一調(diào)度資金、分級管理的財務(wù)制度。
總行撥付給分支機構(gòu)的營運資金總和,不得超過商業(yè)銀行總行資本金總額的60%。
4.知識點四:商業(yè)銀行的經(jīng)營原則
商業(yè)銀行實行自主經(jīng)營、自擔風(fēng)險、自負盈虧、自我約束,在經(jīng)營中堅持:
(1)三性原則:安全性、流動性和效益性原則。
①安全性原則,指商業(yè)銀行所做的任何資產(chǎn)業(yè)務(wù)須以安全為第一要旨,貸款業(yè)務(wù)關(guān)注還款能力,并提供擔保。投資業(yè)務(wù)只能投放國債。
②流動性原則。資產(chǎn)應(yīng)保持一定的流動性,以適應(yīng)銀行的支付能力。資產(chǎn)業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)要合理。
③效益性原則。資產(chǎn)業(yè)務(wù)和投資業(yè)務(wù)要核算利潤,以保證銀行資產(chǎn)收益和市場競爭力。
(2)業(yè)務(wù)往來遵循平等、自愿、公平和誠實信用原則。
(3)保障存款人的合法權(quán)益不受侵犯的原則
(4)公平競爭的原則
(5)依法經(jīng)營、不得損害社會公益的原則
(6)嚴格貸款的資信擔保、依法按期收回貸款本息原則。
5.知識點五:商業(yè)銀行的主要業(yè)務(wù)
按照資金來源和用途為標準,將銀行業(yè)務(wù)分為:
(1)負債業(yè)務(wù):包括吸收公眾存款(最主要的負債業(yè)務(wù))、發(fā)放金融債券、從事同業(yè)拆借等。
要求:為存款人保密,保本付息、繳存準備金
(2)資產(chǎn)業(yè)務(wù):發(fā)放貸款(最主要的資產(chǎn)業(yè)務(wù))、票據(jù)貼現(xiàn)與承兌、買賣外匯等。
(3)中間業(yè)務(wù):辦理結(jié)算、代理發(fā)行、兌付、承銷政府債券、代理買賣外匯、提供信用證服務(wù)及擔保、代理收付款項及代理保險等
銀行開展的個人理財業(yè)務(wù)就是經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準的一項中間業(yè)務(wù)。
6.知識點六:違反《商業(yè)銀行法》的法律責任
【例題】有權(quán)設(shè)立商業(yè)銀行的是( )
A.中國人民銀行
B.國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)管管理機構(gòu)
C.國務(wù)院
D.銀行業(yè)協(xié)會
『正確答案』B
『答案解析』《商業(yè)銀行法》規(guī)定,設(shè)立商業(yè)銀行,應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準。
(四)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
與個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容主要包括:
1.知識點一:《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
于2003年12月27日第十屆全國人大常委會6次會議通過,并于2004年4月1日起生效。
內(nèi)容包括總則、監(jiān)督管理機構(gòu)、監(jiān)督管理職責、監(jiān)督管理措施、法律責任和附則共六章。
2.知識點二:銀行業(yè)監(jiān)管目標
(1)促進銀行業(yè)的合法、穩(wěn)健運行、維護公眾對銀行業(yè)的信心;
(2)保護銀行公平競爭、提高銀行業(yè)競爭能力
3.知識點三:銀行業(yè)監(jiān)管措施
(1)要求銀行金融機構(gòu)報送報表、資料
(2)現(xiàn)場檢查
(3)與銀行業(yè)金融機構(gòu)高管人員談話制度
(4)責令銀行業(yè)金融機構(gòu)依法披露信息
(5)對違規(guī)行為進行處理、處罰
(6)對有信用危機的銀行業(yè)金融機構(gòu)實行接管或重組
(7)對有嚴重違法經(jīng)營、經(jīng)營管理不善的銀行業(yè)金融機構(gòu)予以撤銷
(8)查詢、申請凍結(jié)有關(guān)機構(gòu)及人員的賬戶
【例題】銀行業(yè)監(jiān)督管理目標是( )
A.為國家建設(shè)提供資金支持
B.促進銀行業(yè)合法、穩(wěn)健經(jīng)營
C.維護公眾對銀行業(yè)的信心
D.保護銀行業(yè)公平競爭
E.提高銀行業(yè)競爭能力
『正確答案』BCDE
(五)《中華人民共和國證券法》
與個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容主要包括:
1.知識點一:《證券法》的基本原則
(1)公開、公平、公正原則。
(2)自愿有償、誠實信用原則
(3)合法原則
(4)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則
(5)保護投資者合法權(quán)益原則
(6)國家集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合的原則
2.知識點二:證券機構(gòu)類型
(1)證券交易所
是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人。由國務(wù)院決定設(shè)立和解散。
1990年12月設(shè)立上海證券交易所
1991年7月設(shè)立深圳證券交易所
(2)證券公司
由證監(jiān)會批準從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的有限責任公司和股份有限公司。我國證券公司目前有100多家。
包括綜合類證券公司(華夏、光大證券、中信建投等等)和經(jīng)紀類證券公司。
(3)證券登記結(jié)算機構(gòu)。為證券交易提供集中登記、托管與結(jié)算服務(wù)的、不以營利為目的的法人。如中國證券登記有限責任公司。
(4)證券交易服務(wù)機構(gòu)。
從事證券投資咨詢、資信評估、提供發(fā)行服務(wù)和上市交易提供專業(yè)性服務(wù)的機構(gòu)。包括投資咨詢機構(gòu)和資信評估機構(gòu)。
(5)證券業(yè)協(xié)會。
(6)證券監(jiān)督管理機構(gòu)。
3.知識點三:證券交易的相關(guān)規(guī)定
(1)限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定
①依法發(fā)行并交付的證券可以依法買賣
②依法核準上市交易的股票、公司債券應(yīng)當在交易所掛牌交易
③證券交易以現(xiàn)貨方式進行交易,不得融資或融券
④證券從業(yè)人員、證券監(jiān)管機構(gòu)工作人員、法律禁止參與人員,不得從事證券交易。
⑤為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告和法律意見書的機構(gòu)和人員,承銷期內(nèi)或期滿6個月內(nèi)不得買賣該股票。
⑥持股5%以上的股東需在3日內(nèi)報告公司,公司需在3日內(nèi)報告證監(jiān)會。
(2)禁止利用內(nèi)幕信息從事證券交易。
①內(nèi)幕交易:屬于欺詐交易,是違法犯罪行為
②內(nèi)幕信息:指涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。
③內(nèi)幕信息知情人:發(fā)行人的董監(jiān)事會成員、高管人員;持股5%以上的股東、董監(jiān)事會成員及高管人員;發(fā)行人的控股公司及高管人員;保薦人、承銷公司、交易所、證券登記機構(gòu)、服務(wù)機構(gòu)的工作人員等
(3)禁止操縱證券的行為。
操縱市場主要是指少數(shù)人以獲取利益或減少損失為目的,利用資金、信息優(yōu)勢等或濫用職權(quán),影響市場價格,制造證券市場假象,誘導(dǎo)普通投資者在不了解真相情況下做出投資證券的決定,擾亂市場秩序的行為
(4)禁止欺詐客戶行為。
①違背客戶的委托為其買賣證券
②不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易確認文件
③挪用客戶資金
④未經(jīng)客戶委托,擅自為客戶買賣證券
⑤誘使客戶買賣不必要的證券
⑥傳播虛假、或誤導(dǎo)投資者的信息
(5)禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)行為。
如虛假陳述招股說明書、中期報告等。編造信息等
4.知識點四:客戶交易結(jié)算賬戶管理
(1)客戶交易結(jié)算賬戶
是指存管銀行為投資者開立的,管理投資者用于證券交易的交易結(jié)算資金存管賬戶。在與客戶的銀行結(jié)算賬戶和客戶證券資金賬戶之間建立對應(yīng)關(guān)系。
(2)管理要求:
證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當存放在商業(yè)銀行。以每個客戶的名義單獨立戶管理。
5.知識點五:違反《證券法》的法律責任
(1)違反《證券法》的法律責任類型
刑事責任、民事責任和行政責任
(2)涉及個人理財業(yè)務(wù)的責任
①發(fā)行人擅自發(fā)行證券的民事責任
②虛假陳述的民事責任
③內(nèi)幕交易的民事責任
④操縱市場行為的民事責任。
【例題】在證券內(nèi)幕交易中,內(nèi)幕信息需要兩個構(gòu)成要件( )
A.重大性和未公開性
B.緊急性和即時性
C.即時性和未公開性
D.高層性和緊迫性
『正確答案』A
『答案解析』內(nèi)幕信息:指涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。從定義可知,兩個構(gòu)成要件是重大性和未公開性。